司法考试法理学经典复习资料.pdf
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司法考试法理学经典复习资料, 第一章 法的本体 ?一?法律解释 1.法律解释的含义 注意一点?法理学教材中讲的法律解释?是从规范性法律解释这个角度上讲的?指的是全国人大常委会、最高院、最高检作出的解释。 2.法律解释的种类 ?1?最重要的一个分类?正式解释与非正式解释。正式解释就是有权主体作出的解释?具有规范性的效力。无...
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司法考试法理学经典复习资料
第一章 法的本体
?一?法律解释
1.法律解释的含义
注意一点?法理学教材中讲的法律解释?是从规范性法律解
释这个角度上讲的?指的是全国人大常委会、最高院、最高检作
出的解释。
2.法律解释的种类
?1?最重要的一个分类?正式解释与非正式解释。正式解
释就是有权主体作出的解释?具有规范性的效力。无权解释?就
是无权解释?不具有规范性的效力?甚至没有任何法律效力。正
式解释?根据解释的国家机关的不同?可分为立法解释、司法解
释和行政解释。
?2?限制解释、扩充解释、字面解释
例1 ?婚姻法规定?“婚姻法上的子女?包括婚生子女、非
婚生子女、继子女、养子女”。这五种解释是什么解释?扩充解
释。
例2?从民法来看?近亲属包括父母、子女、配偶、兄弟姐
妹、祖父母、外祖父母、孙女子、外孙女子?还包括其他有抚养www.docin.com赡养关系的人?刑事诉讼法则规定?近亲属包括父母、子女、配
偶、同胞兄弟姐妹……。可见?刑事诉讼法的解释为限制解释。
3.法律解释的方法
看一下即可?具体包括?文义解释、历史解释、体系解释和
目的解释。其中?最重要的是目的解释。目的解释是指从制定某
一法律的目的来解释法律。注意?“这是讲的目的不仅是指原来
制定该法律的目的?也可以指探求该法律在当前条件下的需要?
既可以指整部法律的目的?也可以指个别法条?个别制度的目
的。”
这里要注意的是?全国人大常委会可作出法律解释?而在作
法律解释时?需有特定机关提出法律解释案。提法法律解释案的
主体包括?中央军委、国务院、全国人大常委会、最高人民法院、
最高人民检察院、全国人大各专门委员会?此外?还有一个较特
殊的即省级人大常委会。
?二?法律推理
1.法律推理的概念
法律推理?就是在法律论辩中?运用法律理由的过程。简单
地说?法律推理无非就是前提加法律上的理由?然后达到一个结
论。在法律上?其前提有两个?事实和法律。结论是具有法律约
束力的决定。 www.docin.com 2.法律推理的类型
?1?演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。
?2?归纳推理。
例?有甲、乙、丙三个案例?存在某种相似性?把相似性抽
象出来?形成一般的规则。这就是一个归纳的过程。
?3?类比。例?在先判例只有一个?现也审理这样的一个
案件?这两个案件存在某种相似性。运用在先判例的同样的方法
来处理现在的案件?就是类比。
在法理学上?前两章是重点?后两章是在前两章基础上的继
续阐述。现在?梳理一下前两章的内容。
第一节法的本体
首先?法的定义?即法是什么。可从本质、特征、作用三个
方面来认识法是什么?法的本质分三个层次来把握?一是正式性?
二是阶级性?三是社会性。特征有五个方面?一是规范性?二是
国家意志性?三是普遍性?四是以权利义务的内容?五是强制性
与程序性。作用分两大方面?规范作用和社会作用。规范作用分
五方面?社会作用分两个方面。
第二节法的价值。
法的价值分为基本价值和一般价值。基本价值有三?自由、
秩序、政。在法的价值发生冲突时?可采纳的处理原则有三个?www.docin.com一是位阶?二是平衡?三是比例。
第三节法的要素。
有三个要素?法的概念、法律规则、法律原则。就法的概念
而言?注意其分类。法律规则?注意其逻辑结构和分类。法律原
则?注意法律原则与法律规则的区别。
第四节 法的渊源与分类。
对法的渊源?首先要从效力渊源来理解。注意正式渊源与非
正式渊源这种分类。我国的非正式渊源包括习惯和国家政策。至
于其他具体的渊源?把握由哪些国家机关制定?该国家机关的制
定权范围?同时把握制定过程中有哪些批准程序。分类?并不很
重要?注意一下即可。
第五节法律部门与法律体系。
这是从内容上来把握的。注意划分法律部门的标准?主要是
调整对象?其次是调整方式。把握法律体系时?注意两点?一是
仅指国内的?不包括国外的?二是指现行的。
第六节法的效力。
第七节法律关系
第八节法律责任。
法律关系无非是有效力的?法律规范在现实生活中的实现而
已。如果法律关系遭破坏?则通过法律责任的追究来恢复正常的www.docin.com法律关系。
第二章法的运行
首先是立法?通过执行、司法、守法?法律规范得以在现实
生活中实现。法律监督则是对法的运行过程进行监督。法律推理
与法律解释是法律运行的一个环节。
第三章法的演进
?法的现代化是新增内容?法的传统是考查的重点?每年都
会涉及到。?
教材中?我们强调以下几方面?
第一节法的起源
1.法产生的过程与标志
法产生的根源有?经济根源、阶级根源、社会根源。主要注
意法产生的主要标志?一是国家的产生?二是权利义务观念的形
成?三是法律诉讼和司法的出现。
2.法与原始社会规范的区别
?见61页?实质上就是把握法的特征。?
3.法产生的一般规律?
?1?法的产生经在了从个别调整到规范性调整?一般规范
性调整到法的调整的发展过程? www.docin.com ?2?法的产生经历了从习惯到习惯法?再由习惯法到制定
法的发展过程?
?3?法的产生经历了法与宗教规范、道德规范的浑然一体
到法与宗教规范、道德规范的分化?法的相对独立的发展过程。
第二节法的历史发展
法的历史类型?其实是一种分类。分类标准为阶级性。具体
而言?法的历史类型可分为奴隶制法、封建制法、资本主义和社
会主义法?注意区别法的历史类型、法的体系、法的渊源这几个
概念。
例?我国的法律渊源有民法、刑法。这不对。
资本主义法?
?
1?注意?在封建社会中后期?逐步出现了带有资本主义
因素的法?主要有?商法的兴起?罗马法复兴?资本原始积累的
法律的出现?宪法性法律的开始制定。
?2?自由资本..
第一章 法的本体
?一?法律解释
1.法律解释的含义
注意一点?法理学教材中讲的法律解释?是从规范性法律解
释这个角度上讲的?指的是全国人大常委会、最高院、最高检作
出的解释。
2.法律解释的种类
?1?最重要的一个分类?正式解释与非正式解释。正式解
释就是有权主体作出的解释?具有规范性的效力。无权解释?就
是无权解释?不具有规范性的效力?甚至没有任何法律效力。正
式解释?根据解释的国家机关的不同?可分为立法解释、司法解
释和行政解释。
?2?限制解释、扩充解释、字面解释
例1 ?婚姻法规定?“婚姻法上的子女?包括婚生子女、非
婚生子女、继子女、养子女”。这五种解释是什么解释?扩充解
释。
例2?从民法来看?近亲属包括父母、子女、配偶、兄弟姐
妹、祖父母、外祖父母、孙女子、外孙女子?还包括其他有抚养www.docin.com赡养关系的人?刑事诉讼法则规定?近亲属包括父母、子女、配
偶、同胞兄弟姐妹……。可见?刑事诉讼法的解释为限制解释。
3.法律解释的方法
看一下即可?具体包括?文义解释、历史解释、体系解释和
目的解释。其中?最重要的是目的解释。目的解释是指从制定某
一法律的目的来解释法律。注意?“这是讲的目的不仅是指原来
制定该法律的目的?也可以指探求该法律在当前条件下的需要?
既可以指整部法律的目的?也可以指个别法条?个别制度的目
的。”
这里要注意的是?全国人大常委会可作出法律解释?而在作
法律解释时?需有特定机关提出法律解释案。提法法律解释案的
主体包括?中央军委、国务院、全国人大常委会、最高人民法院、
最高人民检察院、全国人大各专门委员会?此外?还有一个较特
殊的即省级人大常委会。
?二?法律推理
1.法律推理的概念
法律推理?就是在法律论辩中?运用法律理由的过程。简单
地说?法律推理无非就是前提加法律上的理由?然后达到一个结
论。在法律上?其前提有两个?事实和法律。结论是具有法律约
束力的决定。 www.docin.com 2.法律推理的类型
?1?演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。
?2?归纳推理。
例?有甲、乙、丙三个案例?存在某种相似性?把相似性抽
象出来?形成一般的规则。这就是一个归纳的过程。
?3?类比。例?在先判例只有一个?现也审理这样的一个
案件?这两个案件存在某种相似性。运用在先判例的同样的方法
来处理现在的案件?就是类比。
在法理学上?前两章是重点?后两章是在前两章基础上的继
续阐述。现在?梳理一下前两章的内容。
第一节法的本体
首先?法的定义?即法是什么。可从本质、特征、作用三个
方面来认识法是什么?法的本质分三个层次来把握?一是正式性?
二是阶级性?三是社会性。特征有五个方面?一是规范性?二是
国家意志性?三是普遍性?四是以权利义务的内容?五是强制性
与程序性。作用分两大方面?规范作用和社会作用。规范作用分
五方面?社会作用分两个方面。
第二节法的价值。
法的价值分为基本价值和一般价值。基本价值有三?自由、
秩序、政。在法的价值发生冲突时?可采纳的处理原则有三个?www.docin.com一是位阶?二是平衡?三是比例。
第三节法的要素。
有三个要素?法的概念、法律规则、法律原则。就法的概念
而言?注意其分类。法律规则?注意其逻辑结构和分类。法律原
则?注意法律原则与法律规则的区别。
第四节 法的渊源与分类。
对法的渊源?首先要从效力渊源来理解。注意正式渊源与非
正式渊源这种分类。我国的非正式渊源包括习惯和国家政策。至
于其他具体的渊源?把握由哪些国家机关制定?该国家机关的制
定权范围?同时把握制定过程中有哪些批准程序。分类?并不很
重要?注意一下即可。
第五节法律部门与法律体系。
这是从内容上来把握的。注意划分法律部门的标准?主要是
调整对象?其次是调整方式。把握法律体系时?注意两点?一是
仅指国内的?不包括国外的?二是指现行的。
第六节法的效力。
第七节法律关系
第八节法律责任。
法律关系无非是有效力的?法律规范在现实生活中的实现而
已。如果法律关系遭破坏?则通过法律责任的追究来恢复正常的www.docin.com法律关系。
第二章法的运行
首先是立法?通过执行、司法、守法?法律规范得以在现实
生活中实现。法律监督则是对法的运行过程进行监督。法律推理
与法律解释是法律运行的一个环节。
第三章法的演进
?法的现代化是新增内容?法的传统是考查的重点?每年都
会涉及到。?
教材中?我们强调以下几方面?
第一节法的起源
1.法产生的过程与标志
法产生的根源有?经济根源、阶级根源、社会根源。主要注
意法产生的主要标志?一是国家的产生?二是权利义务观念的形
成?三是法律诉讼和司法的出现。
2.法与原始社会规范的区别
?见61页?实质上就是把握法的特征。?
3.法产生的一般规律?
?1?法的产生经在了从个别调整到规范性调整?一般规范
性调整到法的调整的发展过程? www.docin.com ?2?法的产生经历了从习惯到习惯法?再由习惯法到制定
法的发展过程?
?3?法的产生经历了法与宗教规范、道德规范的浑然一体
到法与宗教规范、道德规范的分化?法的相对独立的发展过程。
第二节法的历史发展
法的历史类型?其实是一种分类。分类标准为阶级性。具体
而言?法的历史类型可分为奴隶制法、封建制法、资本主义和社
会主义法?注意区别法的历史类型、法的体系、法的渊源这几个
概念。
例?我国的法律渊源有民法、刑法。这不对。
资本主义法?
?
1?注意?在封建社会中后期?逐步出现了带有资本主义
因素的法?主要有?商法的兴起?罗马法复兴?资本原始积累的
法律的出现?宪法性法律的开始制定。
?2?自由资本..
